一、境內涉外勞動(dòng)爭議處理
境內涉外勞動(dòng)關(guān)系指勞動(dòng)合同履行地在中境內的涉外勞動(dòng)關(guān)系,包括以下幾種情況:
(1)外國公司雇用中國人在中國工作,(2)外國公司雇用外國人在中國工作,(3)外國公司在華分支機構或在華代表處雇用中國人在中國工作,(4)外國公司在華分支機構或在華代表處雇用外國人在中國工作及(5)中國公司雇用外國人在中國工作。下面分別一一分析:
外國公司雇用中國人在中國工作。根據我國法律外國公司不得直接在我國開(kāi)展經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)活動(dòng),更不得直接在華
外國公司在華分支機構或在華代表處雇用中國人在中國工作。根據我國現行法規,在華設立的外國公司的分公司可以依法招聘中國員工為其服務(wù),該分公司與中國員工之間的勞動(dòng)關(guān)系受我國法律保護。外國公司分公司必須根據我國勞動(dòng)法律法規的規定,為中國員工繳納社保,提供安全的勞動(dòng)衛生條件,執行我國的勞動(dòng)標準。雙方因履行、變更、解除或終止勞動(dòng)合同發(fā)生糾紛的,由該分公司注冊登記地活合同履行地勞動(dòng)仲裁機構受理。根據我國行政法規規定,外國公司在華設立的代表機構不得直接招聘中國員工,必須委托被授權的勞動(dòng)服務(wù)機構代為招聘。各省市都設立了經(jīng)營(yíng)對外勞動(dòng)服務(wù)性質(zhì)的公司,先由代表處與擬用的職工就勞動(dòng)條件和待遇達成一致,然后又外服公司出面與該中國員工簽訂勞動(dòng)合同,之后,外服公司根據其余外國代表處訂立的協(xié)議,將該中國員工派遣到外國代表處工作。從形式上看,該中國員工西外服的員工,與外服建立勞動(dòng)關(guān)系,但事實(shí)上的用人單位是該外國代表處。一旦在外國公司在華代表處的中國員工與該代表處發(fā)生糾紛時(shí),勞動(dòng)者往往不能直接以該代表處作為被訴人或被告提起勞動(dòng)仲裁或訴訟。這對中國員外國公司在華分支機構或在華代表處雇用外國人在中國工作。只要該外國人在我國境內就業(yè),履行了合法的程序,獲得就業(yè)許可和就業(yè)證并辦居住證,則雙方依法建立勞動(dòng)關(guān)系并受我國勞動(dòng)法的保護。雙方發(fā)生勞動(dòng)糾紛時(shí),適用我國法律,由該分支機構或代表處登記地的仲裁機構或法院管轄。實(shí)踐中,也有個(gè)別法院認為在華代表處沒(méi)有訴訟主體資格,有的甚至認為在華代表處沒(méi)有用工權,不能直接招用外國人,這是對法律的誤解。根據《外國人在中國就業(yè)管理規定》第二十六條規定,用人單位與被聘用的外國人發(fā)生勞動(dòng)爭議,應按照《中華人民共和國勞動(dòng)法》和《中華人民共和國企業(yè)勞動(dòng)爭議處理條例》處理。以在華代表處不具有訴訟主體資格為由將在華代表處與其雇用的外國員工之間的勞動(dòng)爭議排除在我國勞動(dòng)法的保護之外,不符合《外國人在中國就業(yè)管理規定》的規定, 也沒(méi)有任何法律依據,沒(méi)有任何法律法規規定在華代表處不可以作為訴訟主體,事實(shí)上,我國大多數法院,包括最高人民法院在審判實(shí)踐中度認可了代表處的訴訟主體資格。至于在華代表處是否有權招用外國員工,答案是肯定的?!锻鈬嗽谥袊蜆I(yè)管理規定》第三條規定:“本規定適用于在中國境內就業(yè)的外國人和聘用外國人的用人單位”,不適用于“外國駐華使、領(lǐng)館和聯(lián)合國駐華代表機構、其他國際組織中享有外交特權與豁免的人員”,因而適用在華代表機構。事實(shí)上,在華代表機構招用外國員工只要經(jīng)我國政府依法批準,就是合法的,應收到中國勞動(dòng)法的保護。
中國公司雇用外國人在中國工作。只要中國公司是依法招用該外國人,該外國人在華就業(yè)獲得就業(yè)許可和就業(yè)證并辦理了居住證,雙方就建立了勞動(dòng)關(guān)系并受我國法律的保護。