股權質(zhì)押有哪些條件?股權質(zhì)押的效力指什么?

股權質(zhì)押有哪些條件?

股權質(zhì)押的標的物，就是股權。股權是股東因出資而取得的，依法定或公司章程規定的規則和程序參與公司事務(wù)并在公司中享受財產(chǎn)利益的，具有轉讓性的權利。(注：孔祥?。骸睹裆谭ㄐ聠?wèn)題與判解研究》，人民法院出版社，第280-281頁(yè)。)

一種權利要成為質(zhì)押的標的物，必須滿(mǎn)足兩個(gè)最基本的要件：一是具有財產(chǎn)性，二是具有可轉讓性。股權兼具該兩種屬性，因而，在質(zhì)押關(guān)系中，是一種適格的質(zhì)。

中國《擔保法》第75條第1項規定 [2]

，“依法可以轉讓的股份股票”方可以設立質(zhì)押?？梢?jiàn)，可轉讓性是對股權可否作為質(zhì)押標的物的唯一限制。

首先，對有限責任公司的股權出質(zhì)，遵照《擔保法》第78條第3款，應“適用公司法股份轉讓的有關(guān)規定”。中國《公司法》(2013年修訂)第71條對有限責任公司股東轉讓出資作了明確規定。參考該條精神，可以認為：

(1)股東向作為債權人的同一公司中的其他股東以股權設質(zhì)，不受限制;

(2)股東向同一公司股東以外的債權人以股權設質(zhì)，必須經(jīng)其他股東過(guò)半數同意，而且該同意必須以書(shū)面形式即股東會(huì )議決議的形式作成;

(3)在第(2)情形中，如果過(guò)半數的股東不同意，又不購買(mǎi)該出質(zhì)的股權，則視為同意出質(zhì)。該種情形，也必須作成股東會(huì )決議，并且應在股東會(huì )議中明確限定其他股東行使購買(mǎi)權的期限，期限屆滿(mǎn)，明示不購買(mǎi)或保持緘默的，則視為同意出質(zhì)。

其次，對股份有限公司，參考《公司法》第141條之精神，可以認為：

(1)發(fā)起人持有的該公司股份，自公司成立之日起三年內不得設立質(zhì)權;

(2)公司董事、監事、經(jīng)理持有的該公司股份，在其任職內不得設立質(zhì)權。

外商投資企業(yè)股權質(zhì)押，僅指外商投資有限公司和外商投資股份有限公司的投資者以其擁有的股權為標的物而設立的質(zhì)押。遵照《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規定》：

(1)外商投資企業(yè)的投資者以其擁有的股權設立質(zhì)押，必須經(jīng)其他各方投資者同意。若有一個(gè)股東不同意，便不能出質(zhì)。不同意的股東即使不購買(mǎi)，也不能視為同意出質(zhì)。

(2)投資者用于出質(zhì)的股份必須是已經(jīng)實(shí)際繳付出資的。

因為中國外商投資企業(yè)法規定外商投資企業(yè)實(shí)行授權資本制，允許外商投資企業(yè)的投資者在企業(yè)成立后按照合同約定或法律規定或核準的期限繳付出資。所以在外商投資企業(yè)中，股權的取得并不以是否已經(jīng)實(shí)際繳付出資為前提。

(3)除非外方投資者以其全部股權設立質(zhì)押，外方投資者以股權出質(zhì)的結果不能導致外方投資者的比例低于企業(yè)注冊資本的25%。

另外，公司能否接受該公司的股東以其擁有的該公司的股權出質(zhì)，對此，有些國家的法律規定在滿(mǎn)足一定條件時(shí)是允許的。如日本《商法》第210條、德國《有限責任公司法》第33條的規定即是適例。中國《公司法》第149條規定，“公司不得接受該公司的股票作為抵押權的標的”?！蛾P(guān)于外商投資企業(yè)股權變更的若干規定》第6條規定，“投資者不得將其股權質(zhì)押給該企業(yè)”?？梢?jiàn)，中國法律絕對禁止股東或投資者將其擁有的股權質(zhì)押給該公司。

股權質(zhì)押的效力指什么?

股權質(zhì)押的效力，是股權質(zhì)押制度的核心內容。股權質(zhì)權的效力是指質(zhì)權人就質(zhì)押股權在擔保債范圍內優(yōu)先受償的效力及質(zhì)權對質(zhì)押股權上存在的其他權利的限制和影響力。

一、對所擔保債權范圍的效力

因權利質(zhì)押，法律未作特別規定的，準用動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權的有關(guān)規定，所以與動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權相同，股權質(zhì)權所擔保的債權范圍，一般由當事人在質(zhì)押合同中約定。但各國的立法大都有關(guān)于質(zhì)押擔保范圍的規定。主要包括：主債權、利息、遲延利息、實(shí)行質(zhì)權的費用及違約金。至于違約金，德國《民法典》第1210條，日本《民法典》第346條均規定為質(zhì)權擔保范圍。

中國臺灣地區《民法》對違約金未作規定，但臺灣有學(xué)者認為違約金代替因不履行之損害賠償時(shí)，為質(zhì)押所擔保，對于不適當履行所約定的違約金，除當事人另有約定外，不屬于擔保范圍。中國《擔保法》第67條規定，“質(zhì)押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實(shí)現質(zhì)權的費用”。

法律對質(zhì)押擔保范圍的規定，有兩方面的作用：

一是為當事人約定擔保范圍提供參考，或者說(shuō)提供范本;

二是在當事人對質(zhì)押擔保范圍未作約定或約定不明時(shí)，援以適用。但法律對質(zhì)押擔保范圍的規定，屬于任意性規范，當事人在約定時(shí)，可予以增刪。當事人在合同中對擔保范圍所作的約定與法律規定不一致時(shí)，應從其約定。

二、對質(zhì)物的效力

股權質(zhì)權對質(zhì)物的效力范圍，一般應包括：

(1)質(zhì)物。即出質(zhì)股權。質(zhì)物是質(zhì)權的行使對象，當然屬于質(zhì)權的效力范圍。

(2)孳息。即出質(zhì)股權所生之利益。主要指股息、紅利、公司的盈余公配等。如日本《商法》第209條第1項規定，“以股份為質(zhì)權標的時(shí)，公司可依質(zhì)權設定人的請求，將質(zhì)權人的姓名及住所記載于股東名簿。且在該質(zhì)權人的姓名記載于股票上時(shí)，質(zhì)權人于公司的利益或利息分配、剩余財產(chǎn)的分配或接受前條的金錢(qián)上，可以其他債權人之前得到自己債權的清償。”對以份額出質(zhì)，日本《有限公司法》第24條規定準用《商法》第 209條第1項之規定。該項內容，在日本法上又稱(chēng)“登錄質(zhì)”，即出質(zhì)股權只要做該條所要求的記載，則股權質(zhì)權可及于該出質(zhì)股權所生之利益。中國《擔保法》第68條規定，“質(zhì)權人有權收取質(zhì)物所生的孳息。”但該條之規定，仍是一種任意性規范，“質(zhì)押合同另有約定的，按照約定”。

三、對質(zhì)權人的效力

股權質(zhì)權對質(zhì)權人的效力，是指股權質(zhì)押合同對質(zhì)權人所生之權利和義務(wù)。首先，股權質(zhì)權人所享有的權利，一般應包括：

(1)優(yōu)先受償權。質(zhì)權人可就出質(zhì)股權的價(jià)值優(yōu)先受償。這是質(zhì)權人最重要的權利。這種優(yōu)先受償權主要體現在：第一，質(zhì)權人就出質(zhì)股權之價(jià)值優(yōu)先于出質(zhì)人的其他債權人受清償。第二，質(zhì)權人就出質(zhì)股權優(yōu)先于后位的質(zhì)權人優(yōu)先受清償。從理論上講，質(zhì)權以交付占有為設立要件，這就排除了出質(zhì)人再就質(zhì)物設立質(zhì)權的可能性，但依外國的立法例，質(zhì)物的移轉占有，不以現實(shí)交付為限，而允許簡(jiǎn)易交付、指示交付，這些變相占有做法，使得在同一質(zhì)物上設定兩個(gè)以上質(zhì)權成為可能。

因此，日本《民法典》第355條規定，為擔保數個(gè)債權，就同一動(dòng)產(chǎn)設定質(zhì)權時(shí)，其質(zhì)權的順位，依設定的先后而定。中國《擔保法》對能否在同一質(zhì)物上設定兩個(gè)或兩個(gè)以上質(zhì)權，未作明確規定。但中國《擔保法》以轉移占有為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權之生效要件和對抗要件，故可以認為，在動(dòng)產(chǎn)上設定兩個(gè)或兩個(gè)以上質(zhì)權是不允許的。但對股權質(zhì)押，中國《擔保法》并未要求必須轉移占有，而是以進(jìn)行登記為生效要件和對抗要件，所以在股權上設立兩個(gè)或兩個(gè)以上質(zhì)權是可行的，而且，只要后位質(zhì)權的當事人同意也應允許，以尊重當事人締約上的意思自治，充分發(fā)揮股權的擔保功能。第三，質(zhì)權人就出質(zhì)股權所生之孳息，有優(yōu)先受償權。根據中國《擔保法》第68條第2款之規定，質(zhì)物之孳息，應先充抵收取孳息的費用，而后才能用于清償質(zhì)權人之債權。

(2)物上代位權。因出質(zhì)股權滅失或其他原因而得有賠償金或代替物時(shí)，質(zhì)權及于該賠償金或代替物。如日本《民法典》規定，質(zhì)權人對債務(wù)人因其質(zhì)物的出賣(mài)、租賃、滅失或者毀損而它受的金錢(qián)或其他物，也可行使質(zhì)權。日本《商法》第208條規定，“股份的消除、合并、分割、轉換或收買(mǎi)時(shí)，以原股份為標的的質(zhì)權，破在于因消除、合并、分割、轉換或收買(mǎi)，股東應得的金錢(qián)或股份上。”中國《擔保法》第73條規定，質(zhì)物滅失所得的賠償金，應當作為出質(zhì)財產(chǎn)。

(3)質(zhì)權保全權。質(zhì)權保全權，又被稱(chēng)為預行拍賣(mài)質(zhì)物權。是指因質(zhì)物有敗壞之虞，或其價(jià)值有明顯減少的可能，足以害及質(zhì)權人的權利時(shí)，質(zhì)權人得預行處分質(zhì)物，以所得價(jià)金提前清償所擔保的債權或代充質(zhì)物。對股權質(zhì)權，因股權價(jià)值的不穩定性，使股權價(jià)值易受市場(chǎng)行情和公司經(jīng)營(yíng)狀況的影響而發(fā)生較大變化，尤其對股票，此傾向更甚。所以股權質(zhì)權人所享有的質(zhì)權保全權，對確保其債權的安全極為重要。

四、對出質(zhì)人之效力

出質(zhì)人以其擁有的股權出質(zhì)后，該股權作為債權之擔保物，在其上設有擔保物權，出質(zhì)人的某些權利因此受到限制，但出質(zhì)人仍然是股權的擁有者，其股東地位并未發(fā)生變化，故而出質(zhì)人就出質(zhì)股權仍享以下權利：

(1)出質(zhì)股權的表決權。對出質(zhì)股權的表決權，究竟由誰(shuí)行使，國外有不同的立法例：一種以法國為代表，認為出質(zhì)股權的表決權應由出質(zhì)人行使。如法國《商事公司法》第163條第3款規定，“表決權由作抵押的證券的所有人行使。為此，受質(zhì)人應其債務(wù)人的請求;按法令確定的條件和期限寄存其抵押股份”。瑞士《民法典》也采此觀(guān)點(diǎn)。一種以德國為代表，認為抵押權人不得妨害股東表決權之行使，但應將作為抵押權標的的股份交付于有信用的第三人，如銀行或股東的代理人，經(jīng)該股東之同意代為行使，違者負損害賠償責任。

另外，日本《商法》對于出質(zhì)股權的表決權由誰(shuí)行使未作明確規定，但中國有學(xué)者據日本《商法》第207條關(guān)于股份出質(zhì)須轉股票占有之規定，認為股權為用益權，應由用益權人行使表決權。我個(gè)人認為，股權的表決權是股東特有的權利，非持有股東之委托，他人不得代為行使。即使在股權質(zhì)押期間，也不能例外。中國《擔保法》和《公司法》對此均未作出規定。但依照中國《擔保法》，股權質(zhì)押并不以轉移占有為必須，而是以質(zhì)押登記為生效要件和對抗要件。質(zhì)押登記只是將股權出質(zhì)的事實(shí)加以記載，其目的是限制出質(zhì)股權的轉讓和以此登記對抗第三人，而不是對股東名冊加以變更。在股東名冊上，股東仍是出質(zhì)人。據此，可以推斷，出質(zhì)股權的表決權，應由出質(zhì)人直接行使。

(2)新股優(yōu)先認購權。在股權的諸多權能中，包含新股優(yōu)先認購權，該權能屬于股權中的財產(chǎn)性權利，是股東基于其地位而享有的一個(gè)優(yōu)先權，非股東不能享有。所以在股權質(zhì)押期間，該權能仍屬于出質(zhì)人享有。

(3)余額返還請求權。股權質(zhì)權實(shí)現后，處分出質(zhì)權的價(jià)值在清償債權后尚有剩余的，出質(zhì)人對質(zhì)權人有請求返還權。出質(zhì)人的義務(wù)，在股權質(zhì)押期間，主要為非取得質(zhì)權人的同意，不得轉讓出質(zhì)股權。

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